Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 15.10.2007 r. (data wpływu 22.10.2007 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji podziału spółki przez wydzielenie - jest nieprawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 18.10.2007 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji podziału spółki przez wydzielenie.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny i związane z nim zdarzenie przyszłe.

Spółka X Sp. z o.o. jest spółką, której udziałowcami są osoby fizyczne podlegające nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów w Polsce. Obecnie Spółka X Sp. z o.o. prowadzi działalność w zakresie wynajmu nieruchomości (działalność znacząco uboczna) oraz działalność druk ską (jest to główna działalność Spółki).

Działalność w zakresie wynajmu nieruchomości dotyczy wynajmowania/wydzierżawiania na rzecz osób trzecich (obecnie około 20 umów) części nieruchomości, zabudowanej 15 budynkami o charakterze produkcyjno-magazynowo-biurowym, znajdującej się w W, przy ul. X, o powierzchni 5 4427 ha. Dla tej nieruchomości jest prowadzona księga wieczysta nr X/2 („Nieruchomość . 69”). Część Nieruchomości .69 jest wykorzystywana przez Spółkę X na własne potrzeby tj. działalność drukarską. Działalność drukarska jest prowadzona w wydziałach wklęsłodruku, offsetowym oraz pomocniczym.

Uchwałą Zgromadzenia Wspólników Spółka X, Spółka ta zostanie w 2007 r. albo w 2008 r. podzielona. Zgodnie z przepisami Tytułu IV „Podział spółek” Działu II Kodeksu Spółek Handlowych, podział Spółka X zostanie dokonany przez wydzielenie, zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 KSH. Podział przez wydzielenie Spółka X będzie dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej (tj. Spółka X) na istniejącą spółkę (tj. Spółka X) i nowo zawiązaną spółkę z o.o. ( tj. na Spółkę Wydzieloną).

Zgodnie z projektem planu podziału Spółka X, zgodnie, z którym zostanie dokonany podział przez wydzielenie: Spółka X przejmie działalność drukarską, w szczególności związane z tą działalnością maszyny, pracowników związanych z działalnością drukarską, umowy z kontrahentami, należności i zobowiązania związane z działalnością drukarską, itp. oraz zawrze umowę dzierżawy ze Spółką Wydzieloną na pomieszczenia używane dla celów działalności drukarskiej.

Spółka Wydzielona przejmie działalność w zakresie wynajmu nieruchomości, w szczeg ości własność Nieruchomości 69, wszystkie umowy najmu/dzierżawy związane z tą nieruchomością z osobami trzecimi, pracowników związanych z wynajmem nieruchomości, należności i zobowiązania związane z nieruchomością, oraz zawrze umowę dzierżawy z Spółka X na pomieszczenia używane dla celów działalności drukarskiej. Po dokonanym podziale Spółki X, Wspólnicy Spółki X staną się automatycznie Wspólnikami Spółki X oraz Wspólnikami Spółki Wydzielonej. W wyniku podziału przez wydzielenie, na rzecz Wspólnika nie zostaną dokonane wpłaty w gotówce, o których mowa w art. 529 § 1 KSH.

Celem wydzielenia jest takie ukształtowanie stosunków prawno-gospodarczych, w związku z planowanym wejściem na Giełdę Papierów Wartościowych spółki prowadzącej działalność drukarską, by ta spółka (tj. Spółka X) nie prowadziła działalności w zakresie wynajmu nieruchomości.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy w świetle art. 7 oraz art. 8 ustawy o podatku VAT, podział Spółki X przez wydzielenie Spółki Wydzielonej nie stanowi „dostawy towarów” ani „świadczenia usług,” w związku, z czym nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy, należy uznać, że podział Spółki X poprzez wydzielenie Spółki Wydzielonej (przeniesienie składników majątku Spółki X dokonane w wyniku podziału przez wydzielenie) nie stanowi ani dostawy towarów ani świadczenia usług w rozumieniu przepisów ustawy o podatku VAT. Oznacza to, że podział przez wydzielenie znajduje się poza zakresem opodatkowania podatkiem VAT.

Powyższe wynika st , że podział spółki kapitałowej jest specyficzną instytucją Kodeksu Spółek Handlowych polegającą na bezpośrednim podzieleniu części lub całości majątku danej spółki na inne podmioty (w tym wypadku – Spółka Wydzielona), których udziałowcami stają się udziałowcy spółki dzielonej (w tym wypadku - Spółki X) bez konieczności dokonania dodatkowych czynności rozporządzających pomiędzy podmiotami biorącymi udział w podziale.

W przypadku podziału, przejście majątku spółki dzielonej (w tym wypadku - Spółki X) na inne spółki uczestniczące w podziale (w tym wypadku – Spółka Wydzielona) nastąpi w drodze sukcesji uniwersalnej na mocy jednego zdarzenia prawnego, jakim jest uchwała zgromadzenia wspólników spółki dzielonej o podziale. Spółka Wydzielona wstąpi we wszystkie przydzielone im w planie podziału prawa i obowiązki Spółki X. Z prawnego punktu widzenia przy podziale Spółki X dojdzie, więc jedynie do zmiany organizacyjnej majątku korporacyjnego w ramach tej samej grupy udziałowców.

Biorąc zaś pod uwagę, że skutkiem podziału Spółki X nastąpi wydzielenie podmiotom przejmującym (w tym wypadku – Spółka Wydzielona) części majątku stanowiących zorganizowane przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55 Kodeksu Cywilnego, bezspornym jest, że przedmiotem tych rozporządzeń nie będzie towar w rozumieniu art. 7 ustawy o podatku VAT, który stanowi o dostawie towarów. Zatem, zdaniem Spółki X, podział Spółki X przez wydzielenie składników majątku nie będzie stanowił dostawy towarów w rozumieniu przepisów ustawy o podatku VAT.

Jednocześnie, zdaniem Spółki X, podział, o którym mowa powyżej nie będzie też świadczeniem usług, o którym mowa w art. 8 ustawy o podatku VAT, bowiem nie wystąpi tutaj jakiekolwiek świadczenia na rzecz osoby trz iej, a jedynie podział składników majątku Spółki X przez jej wspólników na zasadach określonych w przepisach Kodeksu Spółek Handlowych.

Potwierdzeniem prawidłowości zaprezentowanego przez Spółkę X stanowiska jest wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku z dnia 06 lutego 2007 r. (syg. I SA/Gd 915/06), w którym w dość zbliżonym stanie faktycznym sąd odmówił słuszności stanowisku Dyrektora Izby Skarbowej, który podnosił, że podział spółki przez wydzielenie należy rozpatrywać w kontekście art. 7 ust. 2 oraz art. 8 ust. 2 ustawy o podatku VAT.

Uzasadniając swe orzeczenie sąd stanął na stanowisku, ze podział spółki kapitałowej przez wydzielenie i przejęcie przez nowo utworzoną spółkę składników majątku stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest czynnością ekwiwalentną i nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT jako czynność nieodpłatna (zrównana z dostawą towarów czy też ze świadczeniem usług).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Natomiast w świetle art. 7 ust. 2 ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa na cele inne niż związane z prowadzonym rzez niego przedsiębiorstwem, w szczególności:

1. przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,
2. wszelkie inne przekazanie towarów bez wynagrodzenia, w szczególności darowizny

• jeżeli podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych czynności, w całości lub w części. W myśl art. 2 pkt 6 ustawy przez towary rozumie się rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty. Natomiast według art. 8 ust. 2 ww ustawy nieodpłatne świadczenie usług niebędące dostawą towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług, jeżeli nie są one związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, a podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami, w całości lub w części, traktuje się jak odpłatne świadczenie usług.
  
  

Z kolei w treści art. 6 ustawy o podatku od towarów i usług ustawodawca przewidział czynności, w odniesien iu, do których nie stosuje się przepisów tej ustawy. Wśród tych czynności w punkcie 1 powołanego artykułu - wymieniono transakcje zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.

Z przedstawionego przez Stronę opisu zdarzenia przyszłego wynika, iż przedmiotem zbycia będzie zorganizowana część przedsiębiorstwa, a nie przedsiębiorstwo, czy zakład lub oddział samodzielnie sporządzający bilans. Spółka Wydzielona przejmie działalność w zakresie wynajmu nieruchomości, w szczególności własność Nieruchomości M. 69, wszystkie umowy najmu/dzierżawy związane z tą nieruchomością, z osobami trzecimi, pracowników związanych z wynajmem nieruchomości, należności i zobowiązania związana z nieruchomością, oraz zawrze umowę dzierżawy ze Spółką X na pomieszczenia używane dla celów działalności drukarskiej.

Tak, więc planowana przez Spółkę czynność przekazania majątku trwałego, nie podlega wyłączeniu od opodatkowania podatkiem od towarów i usług wynikającego z art. 6 pkt 1 powołanej ustawy. Podlega ona natomiast w Spółce dzielonej zwolnieniu od tego podatku na podstawie § 8 ust. 1 pkt. 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 97, poz. 970 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem zwalnia się od podatku wkłady niepieniężne (aporty) wnoszone do spółek prawa handlowego i cywilnego.

Jednocześnie należy stwierdzić, że powołany przez Wnioskodawcę wyrok sądu jest rozstrzygnięciem w indywidualnej sprawie i nie stanowi źródła powszechnie obowiązującego prawa.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.